Неустойка по договору 223-ФЗ: расчет и позиция Верховного суда

Неправильный расчет неустойки может увеличить требование в несколько раз. Верховный суд разобрал спор по 223-ФЗ и указал: если поставщик исполнил договор до подачи иска, нельзя автоматически брать ключевую ставку на день обращения в суд. Нужно проверить ставку на дату фактического исполнения. Если товар передавали частями, расчет делают отдельно по каждой поставке.

Почему нельзя взять готовую формулу из 44-ФЗ

В договорах по 223-ФЗ нет одной обязательной формулы неустойки. Стороны сами определяют ее в договоре. Поэтому расчет из контракта по 44-ФЗ сюда автоматически не подходит.

Согласно статье 2 Закона № 223-ФЗ, закупочная деятельность регулируется Гражданским кодексом, самим законом, другими нормативными актами и положением о закупке заказчика. Поэтому условия ответственности нужно искать сразу в нескольких документах:

• в проекте договора и подписанном договоре;
• в положении о закупке;
• в извещении и документации о закупке;
• в дополнительных соглашениях;
• в применимых нормах ГК РФ и специальных законах.

По статьям 329 и 330 ГК РФ неустойка может быть законной или договорной. В типичном споре по 223-ФЗ речь идет именно о договорной неустойке: стороны заранее определяют нарушение, ставку, расчетную базу, период начисления и предельный размер ответственности.

Первое действие — открыть договор и найти пять параметров: за какое нарушение начисляется неустойка, от какой суммы, за какой период, по какой ставке и есть ли максимальный предел. Без этого любой расчет будет предположением.

Как требование выросло почти вдвое

Спор дошел до Верховного суда. Его позиция изложена в определении от 5 мая 2026 года № 305-ЭС25-14824 по делу № А40-177684/2024.

Заказчик и поставщик заключили по 223-ФЗ договор от 16 февраля 2021 года № 32009859554 на поставку и установку медицинского оборудования с последующим обеспечением его работоспособности. Поставщик должен был поставить оборудование в течение 30 календарных дней после получения заявки.

Заявка была получена 1 июля 2021 года, поэтому срок поставки истекал 31 июля. Часть оборудования передали с опозданием — с 4 октября по 25 ноября 2021 года.

Договор предусматривал пеню в размере 1/300 ключевой ставки Банка России от стоимости поставки и установки одной единицы оборудования за каждый день просрочки. Кроме того, ответственность была ограничена 2,5% цены договора без НДС за один календарный год.

Заказчик обратился в суд только 31 июля 2024 года и применил ключевую ставку 16%, действовавшую при предъявлении иска. Первая инстанция, апелляция и окружной суд взыскали 21 153 989,39 рубля — предельную сумму по условиям договора.

Верховный суд отменил все три судебных акта. В период фактической поставки ставка составляла 6,75 и 7,5%, а не 16%. Использование ставки на дату иска практически удвоило требование.

Верховный суд не назвал окончательную сумму. Он вернул дело на новое рассмотрение и объяснил, как нужно выбирать ставку. Поэтому сторонам придется пересчитать требование.

За какие дни начислять неустойку

Обычно неустойку считают со следующего дня после окончания срока и до дня фактического исполнения. Исполнением может быть передача товара, завершение работ, оказание услуги или перечисление денег. Такая логика закреплена в пункте 65 постановления Пленума Верховного суда № 7.

Для проверки периода удобно разложить расчет на четыре элемента.

Если договор предусматривает самостоятельные сроки поставки и установки, пеня за эти нарушения рассчитывается раздельно. Именно на это указал Верховный суд: ответчик ошибочно объединил периоды поставки и установки, хотя договор устанавливал отдельные обязательства и отдельную ответственность.

Для работ и услуг дата исполнения может зависеть от передачи результата, направления акта, письменного отказа заказчика с указанием причин, устранения замечаний или завершения отдельного этапа. Одной календарной таблицы недостаточно — нужно проверить, какое событие договор считает исполнением.

Период также корректируется, если присутствует просрочка кредитора по статье 406 ГК РФ. Например, заказчик не предоставил площадку, технические данные или обязательное согласование. По пункту 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство невозможно исполнить вследствие просрочки кредитора. Но такое возражение должно подтверждаться перепиской, уведомлениями и документами о готовности исполнителя приступить к работе.

От какой суммы считать

Сумма, от которой считается неустойка, указана в договоре. Это может быть:

• вся цена договора;
• стоимость неисполненной части;
• стоимость просроченной партии;
• цена отдельной единицы товара;
• стоимость этапа работ или расчетного периода услуг;
• сумма просроченного платежа.

В деле № А40-177684/2024 договор прямо устанавливал базу в виде стоимости поставки и установки одной единицы оборудования. Поэтому расчет требовалось вести по каждой просроченной единице, а не от общей цены всего договора.

Это правило нельзя механически распространять на любой договор по 223-ФЗ. Если стороны недвусмысленно согласовали начисление пени от всей цены договора, суд сначала будет исходить из этой формулировки. Однако начисление санкции на стоимость уже исполненной части может стать основанием для возражений о неверном толковании договора или для заявления о снижении неустойки по статье 333 ГК РФ.

При неоднородном предмете договора следует разделить цену. Например, договор может одновременно охватывать поставку, монтаж, обучение персонала и техническое обслуживание. Если нарушен только срок обслуживания, расчет от стоимости всего оборудования часто не соответствует структуре обязательств, но окончательный вывод зависит от условий конкретного договора.

Отдельно проверьте НДС. Универсального ответа «считать с НДС» или «без НДС» нет. Приоритет имеет формулировка договора. Если она допускает разные толкования, необходимо учитывать структуру цены и сложившуюся судебную практику по конкретному виду неустойки.

Какую ключевую ставку брать

Главный вывод дела № 305-ЭС25-14824 относится к ситуации, когда:

1. договор связывает размер пени с ключевой ставкой Банка России;
2. основное обязательство исполнено до обращения кредитора в суд;
3. ставка между окончанием срока исполнения и подачей иска изменилась.

В таком случае дополнительное требование в виде неустойки определяется на момент фактического исполнения основного обязательства. Если товары передавались в разные дни, к каждой единице или партии применяется ставка, действовавшая в дату ее передачи.

В спорном периоде действовали следующие значения:

• 6,75% годовых — для поставок с 4 по 24 октября 2021 года;
• 7,5% годовых — для поставок начиная с 25 октября 2021 года.

Эти значения подтверждаются данными Банка России. Суды должны учитывать официальные сведения о ключевой ставке, даже если обе стороны представили ошибочные расчеты.

Формулу для одной позиции можно представить так:

Неустойка = сумма, от которой договор требует считать пеню × 1/300 × ключевая ставка × количество дней просрочки.

Если у десяти единиц оборудования разные даты передачи, это десять отдельных строк расчета. Сначала рассчитывается пеня по каждой строке, затем суммы складываются и сопоставляются с договорным лимитом ответственности.

Позиция Верховного суда не означает, что ставка всегда фиксируется на дате исполнения. При продолжающейся просрочке, отсутствии фактического исполнения или иной формуле договора вопрос решается с учетом текста соглашения и пункта 65 постановления Пленума № 7. Если неустойка установлена как фиксированный процент за день и вообще не зависит от ставки ЦБ, вывод о выборе ставки к ней неприменим.

Алгоритм проверки требования и практический сценарий

До признания претензии или направления иска проведите расчет в следующем порядке:

1. Определите обязательство, за которое договор предусматривает санкцию.
2. Найдите срок его исполнения с учетом заявок, графиков и дополнительных соглашений.
3. Установите подтвержденную дату фактического исполнения.
4. Исключите периоды просрочки заказчика и дни, за которые ответственность не начисляется по закону или договору.
5. Определите базу: цену договора, этапа, партии, единицы либо неисполненной части.
6. Выберите ставку или процент, соответствующие условиям договора и позиции ВС РФ.
7. Составьте расчет отдельно по каждой партии, позиции или этапу.
8. Проверьте годовой или общий лимит ответственности.
9. Оцените основания для уменьшения санкции по статье 333 ГК РФ.
10. Приложите к претензии или ответу таблицу и первичные документы по каждой строке.

Практический сценарий: сервисная компания оказывает заказчику по 223-ФЗ техническое обслуживание оборудования тремя самостоятельными этапами. Цена каждого этапа указана отдельно. Второй этап завершен на 12 дней позже срока, первый и третий исполнены своевременно.

Если договор устанавливает пеню за нарушение срока отдельного этапа, базой должна быть стоимость второго этапа, а не годовая цена обслуживания. Период начинается на следующий день после срока второго этапа и заканчивается днем его фактического завершения. Если формула зависит от ключевой ставки, нужно проверить, какое значение ставки подлежит применению согласно договору и позиции ВС РФ. В расчет также включаются данные об акте, уведомлении о готовности результата и возможной задержке приемки заказчиком.

Этот сценарий не гарантирует определенного судебного результата: спор могут изменить формулировки договора, порядок приемки и доказательства фактического выполнения услуги. Его задача — показать, почему один общий расчет от всей цены обычно недостаточен.

Частые вопросы

Можно ли автоматически списать неустойку по постановлению Правительства РФ № 783?

Нет. Верховный суд прямо подтвердил, что правила постановления Правительства РФ от 4 июля 2018 года № 783 о списании неустоек по контрактам не распространяются на договоры, заключенные по 223-ФЗ. Заказчик может предусмотреть собственный порядок списания в положении о закупке или договоре, но обязанности применять режим 44-ФЗ у него нет.

Вправе ли заказчик удержать неустойку из оплаты?

Это зависит от договора и правовой конструкции требования. Договор может предусматривать зачет или удержание суммы санкций при окончательном расчете. Поставщик вправе оспорить основание и размер такой суммы, потребовать оплату долга и представить свой контррасчет. Одностороннее уменьшение платежа не превращает ошибочно рассчитанную неустойку в бесспорную.

Может ли суд снизить договорную неустойку?

Да, по статье 333 ГК РФ, если санкция явно несоразмерна последствиям нарушения. В предпринимательском споре ответчику необходимо заявить об уменьшении и обосновать его: показать масштаб исполнения, продолжительность просрочки, отсутствие значительных последствий, соотношение санкции с ценой просроченной части и возможными убытками. Одной ссылки на «слишком большую сумму» недостаточно.

Что делать, если договор не содержит условия о неустойке?

Договорная неустойка без письменного соглашения не возникает. Однако кредитор может использовать другие способы защиты: потребовать убытки, проценты по статье 395 ГК РФ при просрочке денежного обязательства, исполнение в натуре или расторжение договора. Необходимо также проверить, не установлена ли законная неустойка специальным нормативным актом.

Ошибки в периоде, базе и ставке лучше выявить до признания претензии или удержания денег. В рамках услуги «Сопровождение по 44-ФЗ и 223-ФЗ» юристы могут проверить договор, положение о закупке, первичные документы и подготовить построчный расчет. Если претензионный этап уже перешел в процесс, потребуется оценка доказательств и тактики для спора по госконтракту или закупочному договору. Для первичной проверки достаточно передать договор, приложения, заявки, акты, накладные, переписку и расчет второй стороны.