Юридические услуги под ключ для сферы строительства и производства
Работаем по всей территории РФ
8 (800) 775-92-11
С 10:00 до 19:00
Обновлено: 24.03.2025
Рейтинг:
Прочтений: 11 197
Время чтения: 14 минут
Автор статьи: Гайворонская Клавдия
О чем речь? Привлечение субподрядчиков – это процесс передачи своих обязательств по контракту другому лицу. В контексте госзакупок это может быть как необходимым действием, так и запрещенным.
На что обратить внимание? Чтобы сотрудничество было успешным, важно не только правильно подобрать субподрядчика, но и заключить с ним договор определенного вида. После этого предстоит контролировать работу своего контрагента.
В этой статье:
Как правильно работать с госзакупками по 44 ФЗ и 223 ФЗ (Пошаговый чек-лист и советы)
PDF 2,3 МБ
При наличии субподряда (соответствующего договора) обязательства контрагента выполняет другое лицо. При этом ответственность за неисполнение или некачественное исполнение обязательств ложится на обязавшегося перед заказчиком выполнить что-либо. А для взаимодействия двух лиц, работающих на стороне производителя, действуют общие положения о договоре и о подряде.
Ст. 706 Гражданского кодекса РФ устанавливает право подрядчика самостоятельно выполнить работу, либо привлечь с этой целью других лиц при условии, что в законе или договоре с заказчиком не зафиксирована обязанность личного исполнения. Тогда первый играет роль генерального подрядчика. Если обязательства должны выполняться заключившим договор, но он воспользовался услугами сторонней организации, на него ложится ответственность перед заказчиком за возникшие в результате данного решения убытки.
К привлечению субподрядчиков чаще всего прибегают в договорах строительного контракта, на осуществление проектных и изыскательских работ и для нужд государства. Генеральный исполнитель передает субподрядчику не все, а только часть задач.
Такие отношения в группе производителей работ имеют важный нюанс. На генподрядчика ложатся функции подрядчика, пока он выполняет свои обязательства по договору с заказчиком, и функции клиента в процессе сотрудничества с субподрядчиком. Генеральный исполнитель отвечает перед потребителем в случае неисполнения / ненадлежащего осуществления обязательств субподрядчиком.
Также он несет ответственность перед своим исполнителем работ, если заказчик откажется выполнять условия договора подряда либо сделает это ненадлежащим образом. Потребитель и субподрядчик не могут взаимодействовать и предъявлять друг к другу требования напрямую, если в законе / заключенном договоре не зафиксировано иное право.
Может иметь место двойной субподряд, при котором субподрядчик заключает новый субподрядный договор и считается генеральным или главным субподрядчиком. Субподрядный договор может подписываться сразу с несколькими исполнителями. Тогда генеральный подрядчик координирует работу всех участников процесса со своей стороны.
Прежде чем заключить контракт о привлечении субподрядчика, важно:
При поиске компании для заключения договора субподряда в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ от 5 апреля 2013 г (далее – Закон 44-ФЗ) придерживаются той же стратегии, что и при поиске тендера. Возможные два варианта действий:
Пошаговое руководство к 13 ситуациям для быстрого и самостоятельного реагирования до обращения к юристу
Актуально для владельцев, директоров, руководителей и штатных юристов компаний в сфере коммерческого, инфраструктурного и жилого строительства / реконструкции / ремонта
Инструкция отвечает на вопросы:
И узнайте, что делать если:
Всегда присутствует риск, что заказчик установил ограничения на субподряд. Подобный запрет с его стороны может быть назван ФАС ограничением конкуренции. Но в этом случае его требование придется выполнять, если участники торгов не направили обращение в антимонопольную службу. Нет смысла предлагать свои услуги, если в договоре закреплено, что роль субподрядчика играет только субъект малого предпринимательства, которым вы не являетесь.
Исполнитель может не соответствовать требованиям договора, не успевать в указанные сроки. Также важно, чтобы победитель конкурса и его субподрядчик имели все требуемые по договору лицензии, допуски и разрешения на выполнение специальных работ.
Данная проверка осуществляется перед подписанием любого контракта. Используйте открытые источники, чтобы ознакомиться с выпиской из ЕГРЮЛ, бухгалтерским балансом, размером уставного капитала, суммой арбитражей и другими важными показателями.
Итак, вы нашли подходящий по цене, победителю и видам работ тендер для привлечения вас в качестве субподрядчика. Теперь пора связаться с потенциальным заказчиком ваших услуг по телефону или при помощи e-mail – все необходимые данные есть на сайте компании либо их можно найти через поисковую систему. Важно выполнить эти действия в первые дни после завершения торгов, поэтому заранее подготовьте:
У договора привлечения субподрядчиков не существует фиксированной формы. Он должен быть составлен в письменном виде и иметь следующую примерную структуру:
Нужно учитывать, что договор считается недействительным, если в нем отсутствуют существенные условия. К последним относятся предмет и сроки выполнения работ, о чем говорится в ст. 432 и ст. 708 Гражданского кодекса РФ.
Чтобы выполнить все условия привлечения субподрядчиков, используйте следующую шпаргалку по составлению важных пунктов:
| Пункт | Комментарий |
| Предмет соглашения | Здесь должны быть предельно точные формулировки. Если составляете договор субподряда на предоставление услуг, укажите, какой именно сервис, какой объем и результат ожидается от субподрядчика.
Неверная формулировка: Оказание услуг по дизайну помещений. Верная формулировка: Дизайнерское оформление по утвержденным макетам. Услуги должны быть оказаны во всех помещениях по адресу г. Пермь, Ленина, 25 |
| Сроки выполнения работ | При привлечении подрядчиком субподрядчика обозначают начало/завершение работ, иногда надо фиксировать промежуточные сроки выполнения этапов.
Несоблюдение этих дат может стать законной причиной разрыва договора по инициативе генерального подрядчика |
| Цена, порядок осуществления расчетов | Пункт фиксируется в договоре или в прилагаемой смете. Если нет необходимой информации в документах, размер оплаты устанавливается в судебном порядке с учетом средних цен на рынке на аналогичные работы.
Сроки оплаты указываются обязательно, они защищают интересы субподрядчика. Рекомендуется отдавать деньги за работы по факту завершения или поэтапно без авансовых платежей. Даже если заказчик не перевел средства за работу, у генерального исполнителя нет права задерживать оплату субподрядчику |
| Права и обязанности сторон соглашения | Важно не только зафиксировать стандартные права и обязанности, но и продумать следующие пункты:
· необходимость и частота отчетов о проделанном со стороны исполнителя; · право генподрядчика на проверку хода работ; · необходимость и сроки исправления найденных недостатков; · информация, которую генподрядчик должен предоставить |
| Ответственность сторон | Важно учесть все потенциально спорные моменты с учетом особенностей сферы бизнеса. Если предполагается привлечение субподрядчика для строительных работ, важно зафиксировать ответственность в таких случаях:
· невывоз мусора, в том числе строительного; · выполнение шумных работ в неположенное время; · привлечение иностранцев без разрешения на работу на территории страны. Пропишите сумму штрафов за нарушения или обязанность субподрядчика возмещать убытки. Если проигнорировать данный пункт, все штрафы лягут на генерального подрядчика |
Договор субподряда расторгается по соглашению сторон либо в одностороннем порядке.
Генеральный исполнитель имеет право досрочно отказаться от сотрудничества при следующих действиях субподрядчика:
У субподрядчика есть возможность разорвать договор при таких условиях:
Ч. 1 ст. 30 Закона 44-ФЗ обязывает государственных заказчиков выполнять минимум 25 % от годового объема закупок у субъектов малого предпринимательства (СМП), социально ориентированных некоммерческих организаций (СОНКО).
В ч. 5 ст. 30 Закона 44-ФЗ говорится, что потребитель может в тендерной документации потребовать от подрядчика, не являющегося СМП или СОНКО, привлечь к исполнению контракта субъектов малого предпринимательства. Тогда необходимо точно указать нормы работ, делегируемых подобным организациям. Объем привлечения субподрядчиков определяется в процентах от начальной максимальной цены контракта. Если в документах присутствует такое требование, победитель закупки подписывает договор субподряда с СМП/СОНКО. После этого заказчик имеет право в отчете о проведенных закупках указать выполненные субподрядчиком работы в составе годового объема закупок у данного типа субъектов.
Подрядчик, не относящийся к СМП, СОНКО, может нарушить требования и отказаться сотрудничать с подобными организациями. Тогда заказчик в одностороннем порядке разрывает договор.
С 25.05.2017 действует Постановление Правительства РФ от 15.05.2017 N 570, в котором содержатся:
Не могут выполняться субподрядчиками следующие виды работ:
Задача заказчика состоит в том, чтобы указать в тендерной документации все виды работ, для выполнения которых не допускается привлечение подрядчиком субподрядчиков. В проекте контракта фиксируются только возможные виды деятельности, которые первый имеет право выполнять сам. Конкретные виды работ прописываются при заключении контракта и после согласования с подрядчиком.
Правомерность действий заказчика, не допускающего привлечения субподрядчиков для исполнения контракта, является одним из важных вопросов. С точки зрения закона здесь нет четкого ответа, тогда как официальные лица дают противоречивые комментарии. Подобный запрет может быть признан неправомерным, так как предполагает, что победитель закупки должен лично выполнить работы или оказать услуги, хотя это не оговаривается в требованиях к привлечению субподрядчиков по Закону 44-ФЗ.
В то же время такое решение заказчика может считаться правомерным, будучи не требованием к участникам закупки, а условием исполнения контракта по ее итогам. Известны случаи, когда ФАС трактовала данный запрет по-иному. Правда, уже по решению суда действия заказчика признавались законными. Согласно гражданскому законодательству, наличие этого запрета допустимо в договоре подряда и договоре возмездного оказания услуг.
Еще одна непростая тема, касающаяся привлечения субподрядчиков – это законность желания заказчика, чтобы с ним согласовывали список этих лиц. В данном случае также все зависит от наличия аналогичного требования в документации о закупке, то есть проекте и подписанном с исполнителем контракте. С позиции права здесь отсутствует единое решение вопроса.
Требование можно признать неправомерным, оно отсутствует в Законе о контрактной системе, а заказчики не могут создавать собственные правила для участников закупки. Об этом говорится в ч. 6 ст. 31 Закона 44-ФЗ. Лишь во время научно-исследовательских работ исполнитель обязан согласовать привлечение соисполнителей, согласно ч. 1 ст. 770 Гражданского кодекса РФ. Но требование может быть правомерным.
По аналогии с запретом на привлечение субподрядчиков, оно – условие исполнения договора, то есть не дополнительное требование к участникам закупки и не нарушает норм Закона о контрактной системе. Заказчики не устанавливают требования к участникам, противоречащие данному закону (ч. 6 ст. 31 Закона 44-ФЗ).
Несмотря на приведенные выше доводы, ФАС и суды обычно считают подобный запрет неправомерным. А значит, при подготовке документации для привлечения субподрядчиков стоит придерживаться данной позиции.
moscow-airports.com
Заказчику разрешается зафиксировать в условиях привлечения субподрядчика свое право следить за его деятельностью, чтобы обезопасить себя от возможных рисков. Для этого в основном договоре может использоваться следующая формулировка: «Заказчик имеет право в любое время проверять ход/качество работ, осуществляемых субподрядчиками, привлеченными подрядчиком:
Эти же условия должны присутствовать в соглашениях субподряда. Зафиксируйте в данных документах дату и номер договора генерального подряда, чтобы указать в них конкретного заказчика. В соглашениях о привлечении субподрядчиков допускается фиксировать любые другие права потребителя в рамках отслеживания их работы. При этом они должны соответствовать разрешениям, распространяющимся на контроль деятельности подрядчика.
Ответственность за привлечение субподрядчиков и их действия перед заказчиком ложится на генподрядчика, о чем говорится в п. 3 ст. 706 Гражданского кодекса РФ. Потребитель имеет право напрямую предъявлять субподрядчику претензии, касающиеся результатов работ, сроков и прочих нарушений, если в договорах подряда/субподряда есть такое условие. Либо должно быть подписано в трехстороннем порядке соглашение об этом.
При подготовке основного договора подряда может использоваться такая формулировка: «Заказчик имеет право предъявить требования непосредственно субподрядчику в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательств по договору субподряда». А в договоре субподряда необходимо указать: «При неисполнении, ненадлежащем исполнении обязательств по настоящему договору подрядчик отвечает перед лицом, указанном в качестве заказчика в договоре ___________ (номер и дата подписания).
Часто при привлечении субподрядчика важным вопросом становится срок оплаты генеральным исполнителем работ, когда данный срок зависит от перечисления оплаты заказчиком. В Обзоре судебной практики № 2 (2017) от 26.04.2017 г. (далее – Обзор 2) Верховный суд РФ дал разъяснения, касающиеся соответствия закону условий договора субподряда:
В разъяснениях Верховный суд РФ призывает суды мыслить шире, но не указывает, что следует проанализировать. На вопрос: «Соответствует ли закону данное условие о сроке оплаты работ?» Верховный суд ответил да, то есть оно не является ничтожным, и при споре его необходимо учитывать. Больше комментариев по данной теме привлечения субподрядчиков Верховный суд РФ не предоставил, дав понять, что важно следить, насколько добросовестным является должник.
В Обзоре 2 (2017) говорится о сроке оплаты услуг субподрядчика именно генподрядчиком – этот вывод можно сделать по формулировке вопроса. В рассуждении Верховного суда РФ речь идет о сроке передачи средств, а не о возможности отказа от оплаты работ субподрядной организации. Характер разъяснений на тему сроков не меняется упоминанием о том, что Гражданский кодекс РФ допускает связь между исполнением обязательства и определенными обстоятельствами, в том числе зависящих от самого должника.
Верховный суд РФ предлагает использовать другие положения Гражданского кодекса РФ для обоснования того, что даже при отсутствии оплаты от заказчика генподрядчик обязан перечислить средства субподрядчику. Это правило работает, даже когда есть привязка срока исполнения финансовых обязательств первого перед вторым к переводу средств заказчиком. Здесь можно использовать следующие документы:
Верховный суд упоминает о необходимости принимать во внимание то, насколько генподрядчик добросовестный. Если он намеренно помешал наступлению обстоятельства, после которого заказчик должен оплатить работы, обстоятельство может считаться наступившим по требованию честного субподрядчика. Речь идет о случаях, когда генподрядчик мог получить перечисление оговоренных сумм от заказчика, но сделал все возможное, чтобы этого не произошло.
Такая ситуация – чисто теоретическая при рассмотрении вопросов привлечения субподрядчиков, и в реальности вряд возможна. С большей вероятностью заказчик не переведет средства, если у него есть проблемы с платежеспособностью либо генподрядчик допустил какие-то ошибки. Здесь может отсутствовать вина субподрядчика.
Пример: плохо проведены другие работы; генеральный исполнитель подготовил не все приемосдаточные документы / сделал это неверно; заказчик произвел по договору удержания из платежей генподрядчику. Вариант развития событий: последний не виноват в недочетах, но присутствует ошибка или реализация одного из рисков, разумно принятых им на себя.
Недобросовестность является довольно сложной категорией для доказательства. Ее нельзя приравнивать к неисполнению генподрядчиком обязательств по договору с заказчиком, из-за которых последний не стал оплачивать работы.
Высока вероятность, что генподрядчик не станет целенаправленно мешать заказчику перевести необходимую сумму. А значит, вряд ли можно считать, что генеральный исполнитель препятствовал получению платежа и действовал против своих же интересов. Верховный суд не дает разъяснений относительно того, есть ли по закону и договору у последнего право не платить субподрядчику при его привлечении к работам.
Результаты взаимодействия с субподрядчиком определяются соблюдением норм Закона 44-ФЗ при заключении соответствующего договора, условиями этого документа, наличием у сторон требуемого опыта.
Свяжемся с вами в день обращения!
Вся информация, которую мы передаём между нами, строго конфиденциальна, потому что мы всегда начинаем знакомство с подписания NDA (Договора о неразглашении).
Вы можете быть не правы, но сумма, указанная в иске, зачастую завышена. Мы можем снизить заявленную сумму требований и договориться на выгодных для вас условиях после анализа документов.
Максимальная сумма, которую нам удавалось списать, составляла 150 млн. руб. Средняя сумма по всем делам — 15% от суммы иска.
Если вдруг наша команда не выполнит свои обязательства, ОАО "Альфа Страхование" гарантирует покрытие ваших убытков до 15 миллионов рублей. При работе с вами мы подписываем договор, в котором есть пункт «О страховании ответственности нашей команды».
Несмотря на то, что в юриспруденции невозможно предусмотреть гарантию, результаты работы нашей команды застрахованы на 15 млн руб.
Мы закрепляем за каждым делом юриста / адвоката по строительным спорам. А кто именно из команды, мы определим после того, как узнаем суть дела.
Это комментарии к посту